【案情】

　　于某系有妇之夫，从2007年起，于某和婚外异性张某同居生活，张某知道于某已婚仍和其保持同居关系。2010年，张某要求于某为自己购房，于某背着妻子分4次从家庭存款中取出38万元给张某购买了一套商品房，并以张某名义办理了产权登记。2014年2月，两人因矛盾关系彻底破裂，于某要求张某退回房屋，张某坚决不退。2014年5月，于某与妻子将张某起诉至法院，请求张某退回该房屋。本案中于某用夫妻共同财产为“二奶”购房是否有效?

　　【分歧】

　　第一种意见认为：赠与行为无效，房屋应归于某和其妻所有。

　　第二种意见认为：赠与行为无效，但房屋已进行产权登记，我国物权取得采取登记方式，房屋属于张某，张某应返还购房款。

　　第三种意见认为：于的赠与行为有效。于某和张某关于赠与的意思表示一致，且赠与物已经交付并登记，赠与有效。于某处分了妻子的财产，应由于某用自己个人财产返还19万元给妻子。

　　【分析】

　　笔者同意第一种观点，理由如下：

　　一、赠与人与受赠人系恶意串通侵害他人权益

　　从于某赠与张某的财产性质看，是于某和妻子的夫妻共同财产，根据《婚姻法司法解释(一)》第17条第二款的规定，夫或妻非因日常生活需要对夫妻共同财产做重要处理决定，夫妻双方应当平等协商，取得一致意见。他人有理由相邻其为夫妻双方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道为由对抗善意第三人。本案中于某擅自将夫妻共同财产买房赠给他人，侵犯了妻子对夫妻共同财产的平等处理权和财产权。张某明知于某有合法配偶，仍和其保持婚外同居关系，对于于某处分夫妻共同财产赠与给自己也是明知，且系无偿取得，于某与张某的行为属于恶意串通，损害于某妻子的财产所有权，侵犯了妻子夫妻共同财产的平等处理权，赠与行为无效。

　　二、本案中的房屋应当返还给原权利人

　　本案中虽然于某和张某关于赠与的意思表示一致，且赠与物已经交付并登记在张某名下，但根据《合同法》第52条关于合同无效的规定中，“恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益”的合同无效。本案中赠与合同虽然成立且已经履行完毕，但属于法定的无效情形，该合同自始无效。根据《合同法》第五十九条的规定，当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。故张某应返还商品房。

　　三、本案赠与合同违背公序良俗

　　于某给张某购买房屋是为婚外同居关系提供物质条件，违背公序良俗和一夫一妻制，不应当受法律保护。本案房屋已登记在张某名下，法院应判决房屋属于于某与其妻所有，权利人可以根据判决书进行变更登记，张某有协助的义务，以保护合法权利人的权益。

　　(原文标题：用夫妻共同财产为“二奶”购房是否有效?)