广东广州市某房地产开发有限公司与广东广州市海珠区某公司等合作建房纠纷上诉案

　　上诉人(原审被告)：广州市某房地产开发有限公司，住所地广东省广州市人民北路**号环球广场**室。

　　法定代表人：吴某龙，董事长。

　　委托代理人：方某明，广州市某律师事务所律师。

　　委托代理人：王某梅，北京市伟拓律师事务所律师。

　　被上诉人(原审原告)：广州市海珠区某公司，住所地广东省广州市海珠区下渡路**号。

　　法定代表人：傅某某，经理。

　　委托代理人：许某宏，广东某律师事务所律师。

　　原审第三人：广州市海珠区人民政府某街道办事处，

　　住所地：广东省广州市海珠区下渡路**号。

　　法定代表人：司徒某，主任。

　　委托代理人：许某宏，广东某律师事务所律师。

　　原审第三人：广州市海珠区某工业公司，住所地广东省广州市新西下渡路**号。

　　负责人：黎某锦，经理。

　　委托代理人：许某宏，广东某律师事务所律师。

　　上诉人广州市某房地产开发有限公司(以下简称某公司)为与被上诉人广州市海珠区某公司(以下简称富港公司)、原审第三人广州市海珠区人民政府某街道办事处(以下简称某办事处)、广州市海珠区某工业公司(以下简称工业公司)合作建房纠纷一案，不服广东省高级人民法院(1998)粤法民初字第9号民事判决，某本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

　　经审理查明：1992年7月18日，工业公司经广州市城市规划局批准征用河南下渡村东南地段土地20203平方米兴建厂房。1994年12月9日，工业公司和某办事处共同某戴某国副市长写信，要求将上述土地在保留7亩建轻电工厂的条件下，其余土地拟改变使用性质为商品房、商业厂房，与某公司共同合作开发。同年12月19日，某公司某某办事处支付合作定金100万元，后某办事处将该定金退还某公司。同年12月30日，某办事处与某公司签订《合作开发商住楼协议书》，约定：合作开发地点位于广州市海珠区下渡路东侧，征地面积20203平方米，拟兴建多栋多层商住楼;某办事处负责提供该建设用地，某公司负责建设所需的资金和交纳包括土地有偿使用费等有关税费。某公司将开发所得的利益中，提供3000万元给某办事处建设轻电厂房，余下利益归某公司拥有。当日，某公司就同一地块又与富港公司签订《合作开发商品住宅楼协议书》，约定：拟兴建6栋多层住宅楼及2栋轻电工业厂房，总建筑面积约5.5万平方米与部分地下室(以规划局批准面积为准);富港公司负责提供全部建设用地，负责征地费用和清理建设用地内障碍物的一切费用，达到地平路通的开工条件，负责处理建设用地周围各有关单位与征地有关的一切遗留问题，负责缴纳所分得楼房面积的营业税，交易税及销售所发生的税费，协助某公司办理各项开发手续，解决施工中发生的问题及验收工作，派员协助监督工程进度的管理等，富港公司自留部分土地建厂房的工程款及税费由其自理。某公司主要负责项目的设计、立项、报建等一切与开发有关的工作，按协议要求筹措和支付全部建设的各项资金、国有土地有偿出让金及交缴各项税费，负责施工管理工作并通过市有关部门的竣工验收交付使用等;楼房建成后，先扣除公建配套和住宅某区管理服务所需部分，余者物业按48:52(即富港公司占48%，某公司占

　　52%)分成。双方按垂直分配的原则分配房屋，具体方位的分配待规划图纸审定后协商处理。临26米路段的商铺，均按以上比例划分，一方占南边，一方占北边。富港公司要在某公司办理完建设许可证和施工许可证之前，处理好与土地使用有关的事项，某公司应在领取施工许可证或临时施工许可证之日起，两个月内完成三通一平工作。计划在1995年6月初从挖第一根桩起，整个工期为30个月除(人力不可抗因素外)，到期没完成，某公司应将富港公司分得的房屋按当时市场的中上售价一次性将房款付给富港公司。双方又约定，本协议签订后，由富港公司委托某公司与某办事处(即征地方)签具"某与某"双方合作协议

　　书，并办理公证，公证后某公司7天内即某富港公司付100万元履约定金，合同同时生效。本协议是该项目开发建设的双方共同遵守的法律依据，任何一方与其他单位签署的有关该项目的合同、协议条款与本协议条款有抵触时，以本协议为准，其他合同、协议无效。同时富港公司须持有某办事处征地方的委托书，并委托某公司具体实施开发事宜。双方还就其他事项进行了约定。

　　1995年7月21日，某公司取得前述20203平方米土地中的13543平方米土地的《建设用地规划许可证》建设商住楼。经某公司与富港公司共同申请，1996年9月10日，广州市国土局以穗国土建用函字〔1996〕第140号文复函某公司和富港公司，将原核准工业公司使用的海珠区下渡村东南地段土地改由某公司和富港公司共同使用，核准用地面积为13543平方米。同年12月31日，某公司和富港公司共同与广州市国土局签订了《广州市国有土地使用权出让合同》，约定由广州市国土局将海珠区下渡路东侧13543平方米的土地出让给某公司和富港公司建设商住楼，土地出让金为1557.0513万元。1997年3月10日，某公司和富港公司取得13543平方米土地的《建设用地批准书》。当月某公司领取了雅景苑工程37289平方米的《商品房预售许可证》、《建设工程规划许可证》。同年5月8日，某公司与富港公司又签订《补充协议》，约定：由于某公司在开发建设期间增加了费用，富港公司同意在分得的

　　48%物业中划出1100平方米住宅建筑面积给某公司。双方还约定了具体的房屋分配方案等。1998年7月，富港公司以某公司拒付售房款为由起诉至一审法院，请求判令某公司偿付售房款27973784.46元及其利息损失，判令某公司完全履行合同，将富港公司所有的房屋折价90311204元一次性偿付与富港公司并赔偿相应的利息损失。

　　另查明：富港公司曾出具委托书，委托某公司代售富港公司按双方合作合同约定应分得部分的房屋。某公司共代理富港公司销售房屋123套(具体房号详见一审判决书附表)，房款总额为36337925元。到1999年5月31日止，某公司实际收到房款31880318.24元，转付给富港公司房款6132915元。双方在一审法院审理期间协议：对某公司代理富港公司销售的123套房屋应支付的各种费用一次性从某公司已收取的销售房款中扣除(富港公司应支付的所得税款暂不扣除，但富港公司保证由其支付)，某公司还应退还富港公司房款21450457.77元。再查明：1999年1月28日，某公司和富港公司与广州市国土局共同签订《广州市国有土地使用权出让补充合同》，约定因规划调整后的总建筑面积为50847平方米，双方应补交国有土地使用权出让金4037719元，同时约定了付款方式等。同年2月8日、9日，某公司取得面积共46176平方米的雅景苑《商品房预售许可证》。雅景苑A座工程于1996年10月16日开始施工，A、B座于1998年9月3日取得广州地区建设工程质量安全监督站颁发的《建设工程质量认定书》，C座房屋工程已基本竣工，并通过初步验收。